Skubiszak-Kalinowska Irena, Przygotowanie ogłoszenia o koncesji

Przygotowanie ogłoszenia o koncesji

Przygotowanie treści ogłoszenia o koncesji jest istotnym etapem w przygotowaniu postępowania o zawarcie umowy koncesji, ponieważ m.in. od tego, jak zostaną przedstawione zapisy w ogłoszeniu, zależy pomyślność przedsięwzięcia i jego ostateczny rezultat.

Minimalny katalog elementów ogłoszenia o koncesji został wskazany w art. 21 ust. 1 u.k.r.b.u., zgodnie z którym w ogłoszeniu o koncesji zamawiający zamieszcza: opis przedmiotu umowy koncesji; przesłanki wykluczenia wykonawców; kryteria kwalifikacji; opis kryteriów oceny ofert; minimalne wymagania, o ile zostały określone. Dodatkowo, zgodnie z dyspozycją art. 18 ust. 4 oraz 6 u.k.r.b.u., ogłoszenie o koncesji powinno odpowiadać wzorom określonym w rozporządzeniach Komisji UE oraz Ministra Rozwoju i Finansów. Oznacza to, że w przypadku umowy koncesji, której wartość jest równa lub przekracza tzw. progi unijne (czyli kwotę 21.813.853 zł), nie przewidziano żadnego polskiego wzorca, a odesłano tylko do już istniejących wzorców unijnych (wzór jest dostępny na stronie http://simap.eu.int). Natomiast ogłoszenie o koncesji, której wartość nie przekracza ww. kwoty, stanowi wzór z załącznika do rozporządzenia Ministra Rozwoju i Finansów (Dz. U. z 2017 r. poz. 1017).

W odniesieniu do zaproszenia do składania ofert lub innych dokumentów koncesji ustawodawca wskazał jedynie na konieczność zamieszczenia w ich treści opisu kryteriów oceny ofert oraz minimalnych wymagań, o ile zostały określone (art. 21 ust. 2 u.k.r.b.u.).

Pracując nad sporządzeniem treści ogłoszenia, zamawiający musi mieć na względzie fakt, że znaczna część elementów opisanych w ogłoszeniu nie będzie mogła być już zmieniana na dalszych etapach postępowania o zawarcie umowy koncesji. W związku z dyspozycją art. 29 ust. 3 u.k.r.b.u. zamawiający przedstawia wykonawcom opis postępowania o zawarcie umowy koncesji, w którym określa w szczególności: kryteria kwalifikacji; sposób komunikowania się z wykonawcami; warunki, którym mają odpowiadać wniosek o dopuszczenie do udziału w postępowaniu o zawarcie umowy koncesji i oferta, pod rygorem ich odrzucenia; planowany termin zakończenia postępowania o zawarcie umowy koncesji. Zamawiający informuje wykonawców biorących udział w postępowaniu o zawarcie umowy koncesji o zmianach dotyczących informacji zawartych w opisie postępowania o zawarcie umowy koncesji, a w przypadku gdy zmiany dotyczą informacji zawartych w ogłoszeniu o koncesji, zamawiający zmienia w tym zakresie treść tego ogłoszenia. Należy jednak pamiętać, że z regulacji art. 29 ust. 2 u.k.r.b.u. wynika, iż zamawiający nie może w trakcie negocjacji zmieniać kryteriów oceny ofert ani minimalnych wymagań. Ponadto granica dopuszczalności dokonywania tych zmian jest wyznaczona przewidzianymi w art. 12 u.k.r.b.u. zasadami postępowania o zawarcie umowy koncesji. W przypadku gdy zamawiający w związku ze zmianami dopuści się naruszenia zasady przejrzystości lub zasady uczciwej konkurencji, wykonawca na mocy art. 54 u.k.r.b.u. będzie uprawniony do wniesienia odwołania, w wyniku którego Krajowa Izba Odwoławcza dokona oceny działań zamawiającego w kontekście ich dopuszczalności.

Zamawiający, sporządzając treść ogłoszenia o koncesji, powinien dopilnować, aby został w nim uwzględniony minimalny zakres informacji, zamieszczony w art. 21 u.k.r.b.u. Przepis ten wskazuje na podstawowe elementy, jakie powinny zostać zawarte w tego rodzaju dokumentach. Analiza pozostałych przepisów u.k.r.b.u. oraz jej aktów wykonawczych, a także rozporządzeń na poziomie prawa europejskiego wskazuje, że na treść ogłoszenia składa się wiele dodatkowych elementów.

Pierwszym z wyszczególnionych przez ustawodawcę art. 21 ust. 1 u.k.r.b.u. elementów jest opis przedmiotu umowy koncesji. Zasady jego opracowywania zostały uregulowanie w art. 26 u.k.r.b.u. oraz art. 27 u.k.r.b.u.

Zamawiający jest zobowiązany określać w dokumentach koncesji wymogi techniczne lub funkcjonalne robót budowlanych lub usług, będących przedmiotem umowy koncesji. Na mocy ust. 2 wymogi dotyczące przedmiotu umowy koncesji mogą odnosić się również do określonego procesu produkcyjnego, realizacji zamówionych robót budowlanych lub świadczenia usług, pod warunkiem że są powiązane z przedmiotem umowy koncesji i proporcjonalne do jej wartości oraz celów, i mogą obejmować w szczególności: poziomy jakości, poziomy oddziaływania na środowisko i klimat, dostosowanie do określonych potrzeb, w tym potrzeb osób niepełnosprawnych, oraz przeprowadzenie oceny zgodności, wydajność, bezpieczeństwo lub wymiary, stosowaną terminologię, oznakowanie oraz instrukcje użytkowania, a także przeprowadzone testy i ich metody. Jednocześnie na mocy ust. 4 ww. przepisu przedmiotu umowy koncesji nie można opisywać przez wskazanie znaków towarowych, patentów, pochodzenia, źródła lub szczególnego procesu, które charakteryzują produkty lub usługi dostarczane przez konkretnego wykonawcę, lub mogłoby prowadzić do uprzywilejowania lub wyeliminowania niektórych wykonawców lub produktów. Wskazanie, o którym mowa powyżej, jest dopuszczalne w wyjątkowych przypadkach, jeżeli opisanie przedmiotu umowy koncesji w sposób precyzyjny i zrozumiały jest niemożliwe, a takiemu wskazaniu towarzyszą wyrazy „lub równoważne”. Jednocześnie do opisu przedmiotu umowy koncesji stosuje się nazwy i kody określone we Wspólnym Słowniku Zamówień (por. ust. 5). Należy również pamiętać, że zamawiający określa w opisie przedmiotu umowy koncesji wymagania zatrudnienia przez koncesjonariusza lub podwykonawcę na podstawie umowy o pracę osób wykonujących wskazane przez zamawiającego czynności w zakresie realizacji umowy koncesji, jeżeli wykonanie tych czynności polega na wykonywaniu pracy w sposób określony w art. 22 § 1 kodeksu pracy. Jeśli zamawiający przewiduje wymagania, o których mowa powyżej, to określa w opisie przedmiotu umowy koncesji w szczególności: sposób dokumentowania zatrudnienia tych osób; uprawnienia zamawiającego w zakresie kontroli spełniania przez koncesjonariusza wymagań dotyczących zatrudniania na podstawie umowy o pracę, oraz sankcji z tytułu niespełnienia tych wymagań; rodzaje czynności niezbędnych do realizacji umowy koncesji, których dotyczą wymagania zatrudnienia przez koncesjonariusza lub podwykonawcę na podstawie umowy o pracę osób wykonujących wskazane czynności w zakresie realizacji umowy. Należy również mieć na uwadze, że zamawiający może określić w opisie przedmiotu umowy koncesji wymagania związane z realizacją umowy koncesji, które mogą obejmować aspekty gospodarcze, środowiskowe, społeczne, związane z innowacyjnością lub zatrudnieniem (art. 27 u.k.r.b.u.).